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變性人重婚是否構成犯罪?

來源:離婚律師網   作者:未知  時間:2016-10-18   點擊數:15

                                                                   

  一、案例

  A女士與B先生于1998年11月22日結婚,B自幼患異性癖,喜歡偷偷穿女人的衣服和化妝。為此,A經常和B吵架,婚后兩人的感情一直不和。在2003年6月的一天,B突然失蹤,經多方尋找仍無下落。2008年3月,A卻在街頭偶遇B。讓她大吃一驚的是,B留著長頭發,穿著女人的衣服,還化了妝。A質問其跟誰跑了,B抱歉一笑,讓A不要等他了,說他已經做了變性手術,現又結婚嫁人了。A這時才知道B做變性手術后向原籍公安機關重新辦理了女性身份證明,并且在外地與另一男子結婚。

  二、分歧

  根據《中華人民共和國刑法》第二百五十八條規定:“有配偶而重婚的,或者明知他人有配偶而與之結婚的,處二年以下有期徒刑或者拘役。”本案情節離奇,但卻是真實發生之事,挑戰著法律規則。B明知自己有配偶而故意與他人結婚,主觀上認定故意沒有困難??陀^上,B前后存在著兩段婚姻關系,其行為似有違背《中華人民共和國刑法》第二百五十八條之規定的嫌疑。在對本案的處理中,存在著兩種不同的意見,即非罪說與構罪說間的爭論。

  前種觀點,主張已婚者變性后在未辦理離婚手續的情況下,又與他人形成法律婚或事實婚的行為不構成犯罪?;谝罁睦碛刹煌?,又可分為兩類。

  其一,主要依據法益主義與實質解釋論。如陳興良教授認為:從形式上看,已婚者變性后在未辦理離婚手續的情況下,又與他人形成法律婚或事實婚,此間顯然存在雙重婚姻關系。如此說來,似乎變性人構成重婚罪。但我們進一步追問,重婚罪的本質是什么,即它侵害的客體是什么?對此,在婚姻法上有明文規定,重婚罪違反的是一夫一妻制。何謂一夫一妻制?一夫一妻制就是以一男一女結為夫妻的婚姻形式,是我國《婚姻法》的一項基本原則。違反一夫一妻制的行為表現為一夫多妻或一妻多夫。但在本案中,對于變性人而言,是前有一妻,后有一夫。在選擇變性以后,其事實上已經放棄原有的婚姻關系,又以女性的身份另嫁他人,這種行為從本質上說并沒有違反一夫一妻制。又如張明楷教授認為:“一方變性后導致形式上存在兩個婚姻關系的,也不宜以重婚罪論處。”

  其二,主要依據婚姻終止論與形式解釋論。如學者江中帆認為,由于變性行為的介入,使得“前婚”中出現了同性的情形,則此時由于違背了男女異性相結的婚姻生理性要件,是無效的,即婚后變性是婚姻關系終止的法律原因,應當予以撤銷。所以從法律上看,并不存在“前婚”,“后婚”也因此并無“重婚”之嫌。類似的,學者羅政認為,可以參照婚姻關系自然終止原因中的死亡的相關精神來辦理,婚后變性是婚姻關系終止的自然原因。認為夫妻中一方的變性行為致使婚姻的合法性喪失,其賴以存在的婚姻屬性和法理基礎就不復存在,就應視為他們雙方的婚姻關系已經自然終止,推定一方為自然死亡,婚姻關系視同喪偶一樣自然解除,發生與自然死亡同等的解除婚姻關系的效力。

  第二種觀點,主張已婚者變性后在未辦理離婚手續的情況下,又與他人形成法律婚或事實婚的行為構成犯罪。理由主要有:其一,已婚變性人的行為不滿足法定婚姻解除的條件,已婚身份不能當然消滅;其二,配偶關系的確定,不能依據性別差異的認定,婚姻關系是由法律認可的民事關系,因此只能由登記決定配偶是誰,且在婚姻關系存續期間這種關系不會因任何原因而自然無效;其三,出于公平正義與社會穩定的考慮,對于有配偶者與他人結婚的理解不應過于狹隘。這不僅是為了保護婚姻相對方的利益,也是為了保證由此一婚姻所編織出來的社會關系網不會崩潰。

  三、評析

  一般的重婚案件,不需深入地去理解與認識婚姻關系本身,只需從形式上審查婚姻的存續或事實婚姻的構成,但是本案的特殊性在于B在前后兩樁婚姻中分施了男性角色與女性角色,而男女性別不可能共存,我國現行的《婚姻法》不允許有同性結婚,就出現了邏輯上的問題,即B的前婚在變性后的性質問題,這是關涉本案基礎性事實的問題。

  (1)變性后的前婚性質認定

  如前所述,我國現行法律法規并不承認同性婚姻,對于這種因婚后變性所產生的事實上的同性婚姻,學術界(成都重婚罪律師)有著不同的觀點:有人主張無效說,有人主張參照死亡說。

  一方面,無效說的精神是可取的,即主張這種事實同性婚姻不合法,應以某種方式恢復常態。但是,法定的無效婚姻條件是采取列舉式規定的,其中并沒有同性這一項,故這種觀點在現行法律體系下,沒有文本依據,只能是理論構想。另一方面,死亡說提供了參照適用的解決方式,但是將同性與死亡等同視之,是對一方當事人人格的蔑視,同時,這種理論實質上是在逃避問題,用死亡一了百了的方式去面對難題,這并不可取。

  其實,法律上不承認同性婚姻,并不意味著同性婚姻不能在特殊的情況下存在,這是兩個問題。事實上的同性婚姻其婚姻初始階段是符合結婚的相關條件的,故在初始階段沒有任何問題,也就是基礎法律事實已經受到法律的認可。此后,因為變性因素的介入,導致事實上出現了同性婚姻,且法律尚未將“婚后一方變更性別”作為法定無效情形之前,婚姻登記已然有效,配偶關系沒有發生變化,法律上對于這段婚姻的認可并未終斷。

  根據,我國民政部辦公廳函(2002)127號《關于婚姻當事人一方變性后如何解除婚姻關系問題的答復》的規定:“變性人在變性前的結婚登記合法有效,變性后雙方解除婚姻關系可以參照協議離婚處理,向婚姻登記機關申請撤銷婚姻關系;如果雙方對財產問題沒有爭議,登記機關可以按照協議離婚處理,離婚的效力自婚姻關系解除之日起算;雙方因財產分割發生爭議起訴至人民法院的,人民法院在解除雙方當事人婚姻關系的同時一并解決財產問題”。由此可見,目前實踐中是承認同性婚姻在特殊情況下存在。而且,該函復中沒有提到當事人既不協議離婚也不訴訟離婚,該如何辦理,也就是說并沒有禁止這種同性婚姻的存續。雖然,這樣會造成法律上的沖突,但該函復立足于婚姻關系的現實問題,有利于財產關系與親屬關系的有序安排,減少因變性而帶來的個人成本與社會成本,是在合法的框架下最大限度地實現了合理的要求。因此,可以認為已婚人士變性后,其婚姻仍舊合法有效。

  (2)前后婚姻關系的重合

  重婚要求有前后婚姻關系重合,前婚合法有效,那么就要看是否構成后婚。

  我國民政部與公安部曾就變性人的結婚問題做出答復:“變性前登記的結婚合法有效。變性人同我國其他公民一樣,有權按照婚姻法與異性自愿登記結婚。”所以,變性人只要作了變性手術,并按新的性別重新辦理了身份證件后,也可以按照更改后的性別辦理結婚登記,不受歧視。所以,B在變性后,依法變更了性別登記,具備了同異性結婚的條件。故其后婚也是合法有效的。

  所以,在前后婚都合法有效的情況下,此情況符合了前后婚姻重合,形式上完全符合刑法規定的重婚罪的客觀構成要件。

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