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淺談公司瑕疵分配問(wèn)題

來(lái)源:離婚律師網(wǎng)   作者:未知  時(shí)間:2016-10-25   點(diǎn)擊數(shù):21

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   公司瑕疵分配的情形,筆者總結(jié)我國(guó)相關(guān)立法大致有以下幾種:即無(wú)效分配、可撤銷分配與賦予作為第三人之債權(quán)人以撤銷權(quán)的分配。

  1、 《公司法》第167條規(guī)定的無(wú)效分配。《公司法》第167條規(guī)定:“公司分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí),應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的百分之五十以上的,可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的,在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前, 應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤(rùn)彌補(bǔ)虧損。公司從稅后利潤(rùn)中提取法定公積金后, 經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議,還可以從稅后利潤(rùn)中提取任意公積金。公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn),有限責(zé)任公司依照本法第三十五條的規(guī)定分配;股份有限公司按照股東持有的股份比例分配,但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。

  股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)違反前款規(guī)定,在公司彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤(rùn)的,股東必須將違反規(guī)定分配的利潤(rùn)退還公司。公司持有的本公司股份不得分配利潤(rùn)”。本條對(duì)不當(dāng)分配的規(guī)定,有學(xué)者認(rèn)為對(duì)此應(yīng)該區(qū)分善意和惡意而定其效力。筆者以為,此處公司“股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)違反前款規(guī)定”所謂的分配行為,性質(zhì)上應(yīng)為無(wú)效分配行為而非可撤銷行為或賦予作為第三人的債權(quán)人以撤銷權(quán)之行為。

  2、《公司法》第22條的可撤銷分配 。《公司法》第22條規(guī)定:“股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程,或者決議內(nèi)容違反公司章程的,股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi), 請(qǐng)求人民法院撤銷”。該條不僅對(duì)違法行為與侵權(quán)行為作了區(qū)分,而且在救濟(jì)手段上賦予股東以“撤銷”權(quán),進(jìn)一步明確了此行為性質(zhì)上為可撤銷行為。

  3、《破產(chǎn)法》第32條的作為第三人之債權(quán)人以撤銷權(quán)的分配。《破產(chǎn)法》對(duì)于法院受理前發(fā)生的公司分配的效力并無(wú)明確規(guī)定。筆者以為,基于公司分配請(qǐng)求權(quán)性質(zhì)上為債權(quán),因此在人民法院受理破產(chǎn)案件6個(gè)月前發(fā)生的公司分配行為應(yīng)屬于《破產(chǎn)法》第32條指的個(gè)別清償行為。對(duì)此破產(chǎn)債權(quán)人作為第三人有撤銷權(quán),性質(zhì)上為債的保全。

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